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2024年02月22日 瑞士子公司董事会成员需要考虑哪些方面?

全球政治危机、利益波动、通货膨胀和供应链问题是许多公司面临的挑战。我们希望可以助力企业应对这些挑战。对于瑞士子公司董事的职责,您将在本文中找到有关重要问题的答案。

1. 什么是集团困境,瑞士子公司的董事会必须维护哪些利益?

瑞士的许多公司都是集团的一部分。作为子公司,瑞士公司属于一个更大的整体,有时很大程度上依赖于集团的其他公司(通常是外国公司)。如果没有集团的支持,它们往往难以运转。

与很多其他国家不同,瑞士没有管理公司集团的具体规则。根据瑞士法律,每家公司都被视为独立的个体。因此,原则上,瑞士子公司的董事会必须完全考虑该瑞士子公司的最佳利益行事,而不是考虑集团或集团其他公司的利益。这一点不能通过协议改变。因此,瑞士子公司的董事会成员往往处于一种潜在的两难境地。如果董事会成员同时在瑞士子公司和另一家集团公司担任领导职务,或者如果瑞士子公司要严格遵循母公司的领导和指示,这种两难处境可能会尤为突出。

危机以外的情形,对瑞士子公司的董事会来说,集团困境通常没有那么棘手,因为子公司和集团的利益是一致的,如果出现财务困难,集团通常会支持子公司。

2. 董事会应如何处理危机中的集团困境?

瑞士公司的董事会必须始终以公司的最佳利益为重。这同样适用于集团的所有子公司,在子公司或其他集团公司处于流动性不足或过度负债的边缘时尤为重要。此外,根据最近的判例法,在某些情况下,如果对瑞士子公司有利,董事会也可以考虑集团利益。

在权衡相关利益时,董事会很多情况下在“走钢丝”。因此,董事会最好寻求专业建议。

在财务紧张的状况下,向母公司或兄弟公司提供借款或参与现金池尤其敏感。

 3. 子公司在什么情况下可以向集团其他公司提供借款?

对于子公司向母公司或母公司关联附属公司提供的借款(向上或交叉借款),如果是公平独立进行的,一般不受限制。不符合公平独立原则提供的向上或交叉借款必须以子公司可自由支配的股本储备金额为限。

根据经验,如果第三方(如银行)也会以同样的条件提供借款,则向上或交叉借款符合公平独立原则。公平独立原则的主要标准是借款人的信用等级和是否提供任何担保,但借款金额、借款期限和终止的权利也很重要。

在瑞士航空破产案中,瑞士联邦最高法院做出了里程碑式的判决,其在一附带意见中指出,无担保的向上或交叉借款是否能真正做到符合公平独立原则是存疑的。不过,在最近的一项涉及瑞士航空的判决中,最高法院重新审视了这一点,并指出,根据具体情况,如果借款人信用等级良好,无担保借款可能符合公平独立原则。

特别是在危机中,必须密切关注具体情况。如果借款人的信用恶化,则只有在提供担保或以子公司可自由支配的股本储备金额为限的条件下,方可提供向上或交叉借款。对于现有的无担保的向上或交叉借款,子公司应考虑是否行使相关借款协议下的任何权利,如做出调整或提前终止。

4. 什么是现金池,在危机中如何应用?

在典型的现金池安排中,所有集团公司参与这一安排,据此,集团公司的所有现金将定期(通常每天)转入一个由某一集团公司(现金池领导者)管理的主账户。与往来账户类似,每个集团公司在现金池领导者那里都有一个贷方(或借方)余额,这个余额每天都在变化。对一家集团公司而言,拥有贷方余额与向现金池领导者提供借款基本相同,因此,对现金池和其他借款适用相同的尽职调查要求、注意事项也相同。如果符合借款要求,则允许参与现金池。

由于现金池安排下的借款金额不断变动,因此必须持续核实现金池领导者的偿付能力,特别是在危机期间。如果出现还款风险,瑞士子公司必须采取措施,甚至是终止现金池。不过,联邦最高法院指出,在这种情况下允许对整个集团进行整体评估。由于个案的特殊情况,可能不终止反而是合理的。瑞士航空就属于这种情况,因为作为一家子公司,其依赖于集团其他公司提供的大量服务,终止这些服务对瑞士航空的损害甚至比保留现金池更大。

5. 瑞士子公司的董事会在危机期间能否依靠母公司的支持?

严格来说,集团中的母公司是其子公司的普通股东。因此,除了初始出资义务外,子公司的母公司对该子公司没有任何义务;尤其是母公司没有义务向子公司提供额外出资或融资。

实务中,往往存在有利于附属公司的隐性 "集团担保"。但是,这种隐性担保并不具有法律约束力。如果子公司的董事会希望依靠集团的支持,必须获得具有法律约束力的承诺,如次级债务协议或融资承诺。此外,提供担保的集团公司应拥有足够的借款额。只有当子公司拥有可执行的债权时,董事会才能避免申请破产,例如在过度负债的情况下。

6. 建议

在危机中权衡经常出现在集团内部的越来越多的利益分歧,是董事会工作的一部分。因此,在这种情况下,董事会应寻求专业人员的建议。

如果有任何相关问题或咨询需求,请随时联系我们。

作者:Benedict F. Christ,Dorothea Wirth,Alexander Rom,Flavio Langenegger

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