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20. Januar 2025 Pflichten des Verwaltungsrats im Falle einer Überschuldung

Zusätzlich zur Zahlungsfähigkeit (siehe früheren Blogbeitrag) muss der Verwaltungsrat nach Schweizer Recht auch die Bilanz überwachen: Im Falle einer Überschuldung muss der Verwaltungsrat die Fortführung des Betriebs mit dem Schutz der Gläubigerinteressen in Einklang bringen. Verspricht eine Umstrukturierung eher Erfolg als das Gegenteil, sollte der Verwaltungsrat diese, um seiner Sorgfaltspflicht und Loyalität nachzukommen, durchführen. Gleichzeitig muss der Verwaltungsrat genau überwachen, dass alle Forderungen mit potenzieller persönlicher Haftung (z. B. Sozialversicherungsbeiträge, Beiträge zur betrieblichen Altersvorsorge, oft auch Quellensteuer) vollständig beglichen werden.

Der Verwaltungsrat muss den Umfang der Überschuldung durch Zwischenabschlüsse (nicht nur durch eine einfache Bilanz) ermitteln. Diese Abschlüsse sind zunächst unter der Annahme zu erstellen, dass das Unternehmen weitergeführt wird. Wenn diese Annahme richtig ist und es auf der Grundlage dieser Werte keine Überschuldung gibt, müssen keine Liquidationswerte berechnet werden.
Ist eine Fortführung der Geschäftstätigkeit nicht mehr möglich, müssen in der Zwischenbilanz stattdessen Liquidationswerte verwendet werden. Die Zwischenabschlüsse können vereinfacht werden, solange sie die wichtigsten Tatsachen klar darstellen. Die Zwischenbilanz muss von einem Revisor geprüft werden.

Umstellung auf Liquidationswerte

Wie lange können Betriebswerte verwendet werden, wenn die Fortführungsfähigkeit des Unternehmens in Frage steht? Ist eine Insolvenz unvermeidlich, kann das Unternehmen nicht von einer Fortführung der Geschäftstätigkeit ausgehen und muss auf Liquidationswerte umstellen. In diesem Fall schrumpfen die Vermögenswerte des Unternehmens oft dramatisch, während die Verbindlichkeiten steigen, was zu einer Überschuldung führt. Gemäß Art. 958a OR müssen Liquidationswerte verwendet werden, wenn es "voraussichtlich nicht abwendbar" ist, dass das Unternehmen innerhalb von 12 Monaten nach dem Bilanzstichtag den Betrieb einstellen muss. Diese Regel basiert auf IAS (International Accounting Standards) 1.25: Ein Abschluss ist so lange auf der Grundlage der Annahme der Unternehmensfortführung aufzustellen, bis das Management entweder beabsichtigt oder sich gezwungen sieht, das Unternehmen zu liquidieren.

Es muss zwischen zwei Situationen unterschieden werden:

  1. Gefährdete Fortführung: Diese Situation tritt ein, wenn Liquidität und Eigenkapital bis zur nächsten Generalversammlung nicht gesichert sind. In diesem Fall kann der Revisor erhebliche Unsicherheiten hinsichtlich der Fortführungsfähigkeit des Unternehmens feststellen. Viele Start-ups und innovative Unternehmen arbeiten jedoch unter solchen Bedingungen, da sie unternehmerische Risiken eingehen.
  2. Unvermeidbare Liquidation: Diese Situation tritt ein, wenn es keine realistische Alternative zur Schliessung gibt.

Revisoren müssen beurteilen, ob die Annahme des Managements das Unternehmen fortzuführen angemessen ist. Dazu gehört die Prüfung wie wahrscheinlich es ist, dass geplante Massnahmen die Situation verbessern werden, wie verlässlich die Daten sind auf denen Annahmen für die Zukunft basieren und ob Finanzierungszusagen bestätigt werden.

Es ist falsch und verstösst gegen Art. 958a OR, zu schlussfolgern, dass eine gefährdete Fortführung zwingend bedeutet, dass eine Liquidation unvermeidlich ist. Wenn eine erfolgreiche Restrukturierung eine realistische Option ist, muss der Verwaltungsrat unserer Ansicht nach Finanzberichte unter Verwendung von Betriebswerten erstellen, auch wenn die Liquidität für die nächsten 12 Monate ungewiss ist. Wir stellen fest, dass einige Autoren der juristischen Lehre eine strengere Auffassung vertreten. Es besteht jedoch allgemeiner Konsens darüber, dass Liquidationswerte verwendet werden müssen, wenn klar ist, dass die Liquidität selbst bei einer geplanten Umstrukturierung nicht für die Fortführung des Betriebs ausreicht. Umstrukturierungspläne müssen glaubwürdig und gut dokumentiert sein und eine angemessene Umsetzungschance haben. Nur eine solche Auslegung entspricht der gesetzlichen Anforderung, dass eine Liquidation „unvermeidbar“ sein muss, bevor auf Liquidationswerte umgestellt wird.

Autor: Matthias Staehelin

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